在我國傳統(tǒng)飲食文化中，一些中藥材往往被作為食材廣泛食用?！妒称钒踩ā芬?guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營的食品中不得添加藥品，但是可以添加按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質（以下簡稱食藥物質）。食藥物質是指傳統(tǒng)作為食品，且列入《中華人民共和國藥典》的物質。

餐飲環(huán)節(jié)添加黨參法律適用問題

原衛(wèi)生部曾在2002年發(fā)布《關于進一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》，第一次公布《既是食品又是藥品的物品名單》，包含87種食藥物質，2019年新增當歸、山奈、西紅花、草果、姜黃、蓽茇6種中藥材物質納入食藥物質目錄管理。2019年11月25日，國家衛(wèi)生健康委同國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《關于對黨參等9種物質開展按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質管理試點工作的通知》，對黨參、肉蓯蓉、鐵皮石斛等9種物質開展按照食藥物質生產(chǎn)經(jīng)營試點工作。

通知發(fā)布后，目前已有河北、浙江、四川等十余省份陸續(xù)開展印發(fā)黨參、黃芪、杜仲葉按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質管理試點方案，規(guī)定在省內餐飲服務單位（不含學校食堂）開展以黨參、黃芪、杜仲葉為原料，按照傳統(tǒng)加工工藝和飲食習慣進行加工的餐飲食品試點經(jīng)營。2021年12月16日，浙江省市場監(jiān)管局等5部門印發(fā)鐵皮石斛、靈芝、山茱萸按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材物質管理試點工作方案，要求餐飲單位在含有食藥試點物質菜肴菜單中標注試點物質名稱、用量、配比和消費禁忌等信息。最終根據(jù)試點情況，國家衛(wèi)健委將會同市場監(jiān)管總局，研究論證將該9種物質納入食藥物質目錄管理的可行性。當前，以上9種物質仍未納入食藥物質目錄。現(xiàn)階段除了試點相關省份外，餐飲環(huán)節(jié)添加黨參、肉蓯蓉等9種物質仍按照違反《食品安全法》第三十八條生產(chǎn)經(jīng)營添加藥品的食品進行查處。

黨參在山西省、甘肅省等地有作為食品原料的食用歷史，鑒于部分中藥材在部分地區(qū)有作為食品原料食用歷史，北京市海淀區(qū)市場監(jiān)管局在2020年7月9日印發(fā)《北京市海淀區(qū)市場監(jiān)管局包容審慎執(zhí)法處罰清單（第一版）》中，將符合以下條件的經(jīng)營添加藥品的食品行為免予處罰：1.立即主動停用或限期整改完畢；2.未造成食物中毒等危害后果的；3.餐飲環(huán)節(jié)中使用《可用于保健食品的物品名單》的中藥材，但未宣稱功能主治等相關內容，餐飲服務單位能確保其食用安全性，例如黨參等。

添加蛹蟲草等新食品原料法律適用問題探討

蛹蟲草及庫拉索蘆薈凝膠都屬于我國無傳統(tǒng)食用習慣的新食品原料（原稱新資源食品）。新食品原料和食藥物質的區(qū)別在于前者未載入《中華人民共和國藥典》。蛹蟲草，又名北冬蟲夏草、北蟲草，于2009年3月16日被批準為新資源食品。2014年5月30日原國家衛(wèi)計委發(fā)布的《關于批準塔格糖等6種新食品原料的公告》中增加了對蛹蟲草不適宜人群相關規(guī)定：嬰幼兒、兒童、食用真菌過敏者不宜食用，標簽、說明書中應當標注不適宜人群。庫拉索蘆薈凝膠在原衛(wèi)生部2008年5月26日發(fā)布《關于批準嗜酸乳桿菌等7種新資源食品的公告》中，被批準為新資源食品，公告中規(guī)定了其食用量≤30克/天，不適宜人群包括孕婦、嬰幼兒。2009年2月，原衛(wèi)生部等6部門聯(lián)合發(fā)布《關于含庫拉索蘆薈凝膠食品標識規(guī)定的公告》，明確規(guī)定添加庫拉索蘆薈凝膠的食品必須標注“本品添加蘆薈，孕婦與嬰幼兒慎用”的字樣。

《新食品原料安全性審查管理辦法》規(guī)定，生產(chǎn)單位應當按照公告要求進行生產(chǎn)，保證新食品原料的食用安全，食品中含有新食品原料的，其產(chǎn)品標簽標識應當符合國家法律、法規(guī)、食品安全標準和國家相關部門公告要求?，F(xiàn)有法律法規(guī)對餐飲環(huán)節(jié)標簽標識并沒有明確的相關規(guī)定，筆者認為，現(xiàn)制現(xiàn)售的餐飲環(huán)節(jié)使用此類食品原料存在一定的食品安全風險，在使用時應有相關措施，如在菜單上或店內海報等顯著位置進行不適宜人群及食用限量等食品安全提示，在消費者點餐時也應做相應的提示提醒。對未盡到食品安全信息提示提醒的應根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)規(guī)定進行查處以避免潛在的食品安全風險。

對于餐飲環(huán)節(jié)使用標簽含不適宜人群及使用限量的預包裝新食品原料但未設置不適宜人群等食品安全提示信息的，建議參照《食品安全法》第七十二條規(guī)定，“食品經(jīng)營者應當按照食品標簽標示的警示標志、警示說明或者注意事項的要求銷售食品”，依據(jù)《食品安全法》第一百二十六條第一款第（七）項“食品經(jīng)營者未按規(guī)定銷售食品”處罰。對于使用無標簽的有不適宜人群及使用限量的新食品原料未做不適宜人群等提示提醒的，建議參考《消費者權益保護法》第十八條規(guī)定“經(jīng)營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。對可能危及人身、財產(chǎn)安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發(fā)生的方法。賓館、商場、餐館、銀行、機場、車站、港口、影劇院等經(jīng)營場所的經(jīng)營者，應當對消費者盡到安全保障義務”。依據(jù)《消費者權益保護法》第五十六條第（一）款規(guī)定“提供的商品或者服務不符合保障人身、財產(chǎn)安全要求的責令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上十倍以下罰款”。對于在外賣平臺經(jīng)營此類食品未對不適宜人群及食用限量說明的，建議按照《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》第十七條第（四）項：入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者不得從事下列行為：對在貯存、運輸、食用等方面有特殊要求的食品，未在網(wǎng)上刊載的食品信息中予以說明和提示，依據(jù)《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》第三十九條責令改正，給予警告；拒不改正的，處5000元以上3萬元以下罰款。

添加食藥物質及新食品原料食品安全風險提示

食藥物質及有不適宜人群限制的新食品原料在餐飲環(huán)節(jié)使用時，建議按照傳統(tǒng)方式適量食用，孕婦、哺乳期婦女及嬰幼兒等特殊人群不推薦食用。餐飲單位菜單及相關宣傳海報、網(wǎng)頁中不得含有虛假內容，不得涉及疾病預防、治療功能。九三學社中央常委徐國權代表在其兩會議案《完善食藥目錄，發(fā)展傳統(tǒng)藥膳》中，曾建議對藥膳產(chǎn)品的包裝參照《食品安全法》關于保健食品標簽、說明書的規(guī)定。建議相關部門加快制定餐飲環(huán)節(jié)使用食藥物質及新食品原料規(guī)范，推進中餐標準化管理，建議在相關菜肴菜單或預制菜標簽中標注食藥物質及新食品原料名稱、用量、配比和不適宜人群等信息，確保餐飲環(huán)節(jié)食品安全。