■文/張 榮

   《中國質量技術監(jiān)督》2012年第11期刊載了《食品中添加人參是否違法》一文，筆者認為，該案非常具有典型性和代表性，對于該案的探討有利于執(zhí)法人員進一步解除辦案疑惑，厘清辦案思路，提高食品類行政處罰案件的辦理能力和水平。

   人參被譽為“百草之王”，是馳名中外、老幼皆知的名貴藥材。2012年8月29日，衛(wèi)生部發(fā)布了《關于批準人參（人工種植）為新資源食品的公告》（衛(wèi)生部公告2012年第17號）：根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》（以下簡稱《食品安全法》）和《新資源食品管理辦法》的規(guī)定，現(xiàn)批準人參（人工種植）為新資源食品。人參（人工種植）的生產經營應當符合有關法律、法規(guī)、標準規(guī)定。根據(jù)《新資源食品管理辦法》第十七條規(guī)定:“食品生產經營企業(yè)應當保證所生產經營和使用的新資源食品食用安全性。符合本法第二條規(guī)定的，未經衛(wèi)生部批準并公布作為新資源食品的，不得作為食品或者食品原料生產經營和使用”，也就是說，人參（人工種植）是經過衛(wèi)生部批準并公布的新資源食品，可以作為食品或者食品原料生產經營和使用。

   根據(jù)衛(wèi)生部2009年6月26日發(fā)布的《關于新資源食品管理有關問題的批復》（衛(wèi)監(jiān)督函〔2009〕280號）：“一、使用已經衛(wèi)生部公告批準的新資源食品為原料生產食品，必須按照批準的要求使用新資源原料，其產品上市前無需報衛(wèi)生部審核批準。二、2009年6月1日起，使用已經衛(wèi)生部批準的新資源食品從事生產經營活動的企業(yè)，應當按照《中華人民共和國食品安全法》相關規(guī)定執(zhí)行”。筆者認為：

   其一，將新資源食品作為原料生產食品，必須按照批準的要求使用。根據(jù)衛(wèi)生部發(fā)布《關于批準人參（人工種植）為新資源食品的公告》（衛(wèi)生部公告2012年第17號）附件：食用量≤3克/天；孕婦、哺乳期婦女及14周歲以下兒童不宜食用，標簽、說明書中應當標注不適宜人群和食用限量。筆者認為，企業(yè)應根據(jù)最終預包裝食品中的人參含量，按照每日不多于3克的食用量折算出產品的每日最大食用量，并在預包裝食品的標簽上予以清晰標注。本案中，B公司在每100克八寶茶（規(guī)格為5克/袋）中添加了3克人參（人工），按照食用量≤3克/日折算，每日攝入的限量為20袋。B公司應在八寶茶產品的標簽上標注“食用限量：20袋每日”和“不適宜人群：孕婦、哺乳期婦女及14周歲以下兒童”。

   其二，使用新資源食品作為原料，無需向國務院衛(wèi)生行政部門提交相關產品的安全性評估材料。根據(jù)《新資源食品管理辦法》第八條、第九條，衛(wèi)生部建立了新資源食品安全性評價制度，在審批新資源食品時，對新資源食品來源、傳統(tǒng)食用歷史、生產工藝、質量標準、主要成分及含量、估計攝入量、用途和使用范圍、毒理學，微生物產品的菌株生物學特征、遺傳穩(wěn)定性、致病性或者毒力等資料及其它科學數(shù)據(jù)等資料和數(shù)據(jù)進行了全方位的安全性評價，已能夠證明該新資源食品可作為食品原料生產經營和使用。因此，新資源食品已不屬于《食品安全法》第四十四條所指的“新的食品原料”。使用新資源食品作為原料，無需根據(jù)《食品安全法》的相關規(guī)定向國務院衛(wèi)生行政部門提交相關產品的安全性評估材料。此外，違反《食品安全法》第四十四條的規(guī)定，依據(jù)《食品安全法》第八十五條第（九）項的規(guī)定查處“利用新的食品原料從事生產，未經過安全評估”的違法行為的職能部門是衛(wèi)生行政部門，而非質量技術監(jiān)督部門，故根據(jù)第一種觀點：依據(jù)《食品安全法》第八十五條第（九）項的規(guī)定處理B公司是不妥當?shù)摹?/p>

   其三，將新資源食品作為原料生產食品，應執(zhí)行《食品安全法》的相關規(guī)定。根據(jù)《食品安全法》第四十二條的規(guī)定：“預包裝食品的包裝上應當有標簽。標簽應當標明下列事項……（二）成分或者配料表”，本案中，Ｂ公司應在八寶茶包裝上的標簽配料表上標注“人參（人工種植）”字樣。同時，根據(jù)國家質檢總局《關于新資源食品辦理生產許可有關問題的意見》（國質檢食監(jiān)函〔2010〕461號）：根據(jù)《食品安全法》等法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)生產經衛(wèi)生部批準的新資源食品應當申請食品生產許可。根據(jù)《食品安全法》第三十六條規(guī)定：“食品生產者采購食品原料、食品添加劑、食品相關產品，應當查驗供貨者的許可證和產品合格證明文件”，企業(yè)在選擇人參（人工種植）原料時，應嚴格執(zhí)行產品進貨查驗制度，查驗工業(yè)產品生產許可證和合格證明文件。具體到本案，B公司未在八寶茶包裝上標注“人參（人工）”字樣，可根據(jù)第四種觀點：依據(jù)《食品安全法》第八十六條第（二）項的規(guī)定對B公司進行處罰。

   此外，根據(jù)衛(wèi)生部《關于進一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》（衛(wèi)法監(jiān)發(fā)〔2012〕51號）：人參可以在保健食品中使用，但不能隨意添加在食品中，2012年8月27日，B公司使用人參（人工種植）為原料生產八寶茶的行為是違法的，但是根據(jù)2012年8月29日衛(wèi)生部發(fā)布的《關于批準人參（人工種植）為新資源食品的公告》（衛(wèi)生部公告2012年第17號），人參（人工種植）可以作為食品或者食品原料生產經營和使用。根據(jù)行政法“從舊兼從輕”的原則：如果先前的某種行為在發(fā)生時并不符合當時法律、法規(guī)等規(guī)定，但依照現(xiàn)行的法律、法規(guī)等規(guī)定認定該行為是合法的，且對當事人有利，就應當依照新法律、法規(guī)等規(guī)定承認其合法性。因此，A市質監(jiān)局不應再對Ｂ公司追究其使用人參（人工種植）為原料生產八寶茶的行為的法律責任。

    （作者單位：上海市青浦區(qū)質量技術監(jiān)督局）

    《中國質量技術監(jiān)督》2013年1月刊