■文/孔春紅

   2012年5月，接到某知名品牌服飾公司（以下簡稱A公司）舉報，江蘇省J市質監(jiān)局執(zhí)法人員對某商業(yè)廣場D區(qū)82號倉庫進行執(zhí)法檢查，發(fā)現(xiàn)庫存一批某品牌內衣?，F(xiàn)場A公司代表出具了鑒定書，認定現(xiàn)場查獲的內衣為假冒某品牌產品。進一步調查發(fā)現(xiàn)，該批內衣為A公司浙江地區(qū)經銷商供貨至J市，經銷商提供了該批內衣生產廠的出庫單，與查獲產品批號一致。經與A公司核實，確認該批內衣為A公司內衣廠生產，但限于浙江地區(qū)銷售，按照A公司內部規(guī)定不得跨地區(qū)銷售，否則一律作為假冒產品處理。根據(jù)調查結果，執(zhí)法人員認為這是一起企業(yè)內部商業(yè)競爭的不規(guī)范行為，不能根據(jù)企業(yè)的指控認定該批內衣為假冒產品，決定撤銷此案。

   國家質檢總局《關于實施〈產品質量法〉若干問題的意見》中“關于辦案證據(jù)的確認問題”指出：“質量技術監(jiān)督部門在行政執(zhí)法過程中，需對涉嫌假冒的產品進行鑒定，鑒定結論可以作為辦理技術監(jiān)督行政案件的重要證據(jù)之一。質量技術監(jiān)督行政執(zhí)法部門經過查證，可以將被假冒生產企業(yè)出具的鑒定結論和提供的其他證明材料，作為認定該產品真?zhèn)蔚囊罁?jù)?！蓖ǔＧ闆r下，對產品的真?zhèn)舞b定都是委托被假冒生產企業(yè)出具的，辦案時往往有一種誤解，認為鑒定結論是被假冒企業(yè)做出的，一定是正確的，理應將其作為定案的依據(jù)，沒有必要對鑒定結論進行認真審查，盲目輕信，拿來就用，甚至導致錯案的發(fā)生。

   辦案實踐中，由于主客觀原因的影響和限制，鑒定結論不排除出錯的可能。像本案中，A公司出具的鑒定書證明效力顯而易見是低下的，僅憑這一紙鑒定書很難得出假冒產品的結論。如果執(zhí)法部門直接認定此類有瑕疵的鑒定結論，一旦面臨行政訴訟，行政機關具體行政行為的合法性將受到質疑，甚至會導致具體行政行為的無效或撤銷。因此，執(zhí)法部門一定要結合案件的實際情況認真進行分析，對鑒定結論進行審查判斷，綜合判斷鑒定結論的證明力，切忌以偏蓋全，這樣，行政主體對采信鑒定結論舉證行政處罰相關的實體性事實和程序性事實才不至于被動，從而減少或避免錯案的發(fā)生。

   鑒定結論的審查判斷包括證據(jù)能力和證明力的審查。證據(jù)能力，即鑒定結論可以被采納作為定案證據(jù)的資格。證明力，即鑒定結論在證明案件事實中的作用。鑒定結論證據(jù)能力的審查，主要是通過對鑒定結論“三性”的審查判斷來實現(xiàn)的。一是真實性審查，主要體現(xiàn)在鑒定材料的客觀性和鑒定結論是否客觀真實兩個方面。二是關聯(lián)性審查，審查的重點是鑒定結論是否與委托要求相符，是否超出鑒定范圍；是否確定了不應該由技術鑒定解決的法律問題或其他專門性問題，與其他證據(jù)之間有無矛盾；結論邏輯推理是否符合常規(guī)，因果關系分析是否清楚，鑒定分析意見是否充足、合理；鑒定標準是否準確得當，依據(jù)充分；鑒定材料與案件爭點的緊密程度如何，能否作為有關鑒定結論的基礎。三是合法性審查，包括結論形成過程和結論內容是否符合法定程序和要求，審查的重點是鑒定材料的來源是否合法，鑒定程序是否合法，鑒定技術手段是否科學，鑒定書所應包括的內容是否齊備，鑒定結論的含義是否明確。

    鑒定結論證明力的審查，應當重點從以下幾個方面進行：

   （一）審查鑒定人是否具備相應的資格。鑒定結論的正確性與鑒定人是否具有相應的資格，與鑒定人是否同案件存在利害關系等有著直接的聯(lián)系。為了確保鑒定結論的正確可靠，應當對鑒定人的資格進行嚴格的審查。通常，對產品真?zhèn)蔚蔫b定，應當由產品上標注的生產者作為鑒定人。如果產品上未標注生產者信息只標注注冊商標的，應當由注冊商標持有人或其授權的相關鑒定人進行鑒定。

   （二）審查鑒定所依據(jù)材料是否符合鑒定要求。鑒定結論的正確與否和鑒定所依據(jù)的材料是否真實可靠、是否充分有很大的關系，鑒定人只有掌握了進行鑒定所必需的可靠的材料后，才可能做出正確的鑒定結論。因此，審查鑒定結論時，一個重要的內容就是要對鑒定結論所依據(jù)的材料進行審查，主要審查材料是否真實可靠、充分。審查鑒定結論的依據(jù)是否充足，應從鑒定機構或鑒定人在進行鑒定時所依據(jù)的鑒定標準是否準確、論據(jù)是否充分、推理是否合理、論據(jù)與結論之間是否存在矛盾等方面入手。如果鑒定結論所依據(jù)的理由，即使不具有鑒定事項方面的專業(yè)知識的普通人在看待鑒定結論的時候，也會發(fā)現(xiàn)它在邏輯上的前后矛盾之處，或者說只要稍微具備一點相關專業(yè)常識的人就會看出它是違背常理的鑒定結論，顯然是不能采信的。

   （三）審查鑒定所依據(jù)的方法和手段是否科學。在鑒定過程中，許多問題必須利用先進的科學技術手段，采用新的檢驗方法才能得出正確的結論。所以，審查鑒定結論時，必須對鑒定所依據(jù)的方法和手段進行審查。這些方法和手段主要體現(xiàn)在鑒定書的“分析說明”部分。分析說明是鑒定書的關鍵部分，也是檢驗鑒定結論充分合理的標志之一，包含三方面的內容：一是分析，即對委托人提供的鑒定資料和各種檢查結果進行分析，找出它們與委托鑒定的能反映產品本質屬性特征的肯定點與否定點、符合點與差異點的特征；二是鑒別和判斷，即在前面分析的基礎上，對這些肯定點與否定點、符合點與差異點特征進行鑒別、推理和判斷，針對委托鑒定的事由作出明確回答；三是說明，這里主要是指用通俗準確的文字概括性地反映由檢查結果如何得出鑒定結論的過程，即對以上分析、鑒別、推理和判斷的過程進行闡述和釋明。

   （四）審查鑒定結論與案內其他證據(jù)是否存在矛盾。審查鑒定結論時，必須結合案內其他證據(jù)進行綜合分析、對比研究，僅憑鑒定結論對事實進行認定是不夠的，必須防止單憑一個鑒定結論就草率定案的錯誤做法，所謂孤證不能定案的證據(jù)規(guī)則對鑒定結論同樣適用。通過對鑒定結論與其他證據(jù)進行綜合分析，既可以發(fā)現(xiàn)鑒定結論本身存在的問題，也可以發(fā)現(xiàn)其他證據(jù)的真?zhèn)巍Ｈ绻l(fā)現(xiàn)鑒定結論與其他證據(jù)之間相互印證，全案證據(jù)形成邏輯嚴密、合理的證據(jù)體系，可以認定鑒定結論具有較高的可靠性。反之，如果鑒定結論與案件中的其他證據(jù)有矛盾，且矛盾得不到充分合理的解釋，就要對鑒定結論進行重新復核、鑒定，認真甄別。當然，如果在結合全案證據(jù)進行審查時，特別是經過雙方當事人舉證、質證后，如果對方提供了足以反駁鑒定結論的反證證據(jù)和具有足夠說服力的理由，則可以直接排除鑒定結論的證明力。

   鑒定結論的證據(jù)作用往往通過鑒定書的整體內容體現(xiàn)，鑒定書反映鑒定委托、鑒定過程、鑒定步驟、鑒定方法及鑒定結果，由鑒定機構或鑒定人依法制作，具有多種表現(xiàn)形式，如鑒定報告、檢驗報告、鑒定分析意見、鑒定審查意見等。然而，在辦案實踐中，鑒定書的格式、內容等很不規(guī)范，甚至影響到鑒定結論是否具有證據(jù)價值。為了改變這種狀況，應當對鑒定書的制作提出一些規(guī)范要求，保證鑒定書內容完備、形式合法，促使鑒定機構和鑒定活動規(guī)范化。

   最高人民法院《關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（法釋[2002]21號）第14條規(guī)定：“被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結論，應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學技術手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結論，應當說明分析過程。”由此可見，一般情況下，鑒定書應當具備這些內容：(1)鑒定的內容，即需要鑒定的事項，含送鑒的案由、鑒定目的和要求等；(2)鑒定時提交的相關材料，如送檢樣本、樣品的名稱、數(shù)量、種類、性狀等；(3)鑒定的依據(jù)和使用的科學技術手段，以便于執(zhí)法部門審查鑒定方法是否科學、先進、有效；(4)鑒定的過程，即鑒定主體在鑒定活動中應共同遵守的規(guī)則、步驟和方法；(5)明確的鑒定結論，這是鑒定書中最為重要的組成部分，必須符合法律規(guī)定和行業(yè)規(guī)范要求，且不能超出鑒定人的職權范圍，不得對案件定性及得出法律上的結論；(6)鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，如鑒定機構的授權證明、營業(yè)執(zhí)照，鑒定人的授權證明、身份證件等；(7)鑒定人及鑒定部門的簽名、蓋章，如鑒定機構公章或鑒定專用章、鑒定日期，以及多頁鑒定書加蓋騎縫章等。

   作為鑒定過程的一個重要環(huán)節(jié)，鑒定書的制作質量直接影響到鑒定書的使用。在制作鑒定書時要注意其基本內容是否完善、是否存在遺漏、偏頗，只有具備上述內容要求，得到的鑒定結論才能采信。執(zhí)法部門應當進行認真的審查，如果發(fā)現(xiàn)鑒定書內容欠缺或鑒定結論不明確的，應要求鑒定機構或鑒定人予以說明、補充鑒定或重新鑒定。一定意義上講，鑒定結論只不過是鑒定書在行政程序中的轉化而已，執(zhí)法部門對鑒定委托程序、鑒定機構鑒定方式等需承擔證明責任。因此，在行政執(zhí)法程序中，鑒定書必須達到以上要求，否則便不能作為行政處罰的證據(jù)材料。

   目前，對鑒定書并沒有統(tǒng)一規(guī)定的格式。江蘇省質監(jiān)局在查辦一起制售假冒國際知名品牌空壓機潤滑油及配件重大案件時，委托國際知名品牌Y（中國）公司進行了產品真?zhèn)舞b定。因案情重大，該案移送司法機關追究刑事責任。Y（中國）公司出具的鑒定書得到司法機關的認可，成為刑事案件辦理的重要證據(jù)。在此將Y（中國）公司出具的鑒定書格式作為示例，供廣大執(zhí)法同仁借鑒參考。

    《鑒定書》

    委托單位：江蘇省質量技術監(jiān)督局

    委托日期：xxxx年x月xx日

    委托事項：對被查獲產品進行真?zhèn)舞b定

    鑒定產品：見列表1(分別按序號、產品名稱、圖片、產品號、數(shù)量列表）

    鑒定日期：xxxx年x月xx日

    一、鑒定過程：

   1．我公司，Y（中國）公司，地址xx市xx路xx號。我公司是Y公司的獨資子公司，受母公司Y公司委托辦理對Y商標在中國境內保護事宜，包括對Y公司產品真?zhèn)巫龀鲨b定。

    Y公司在國際分類第7類上注冊了Y注冊商標，指定產品包括空氣壓縮機及其零部件等。

   xxxx年x月xx日，貴局依法對位于xx市xx制造廠進行了執(zhí)法檢查。我公司就貴局查獲的帶有Y商標的上述產品進行了鑒定。

    2．鑒定方式：通過實物的外觀對比方式進行鑒定。

    二、分析說明：（分別對每一產品進行對比說明）

    三、鑒定結論

    綜上所述，經我公司鑒定，被鑒定產品均非我公司生產的產品，是偽造我公司的產品。

   我公司謹此聲明，我公司及關聯(lián)公司從未與xx公司發(fā)生任何業(yè)務往來。同時，我公司從未以任何明示或默示的方式授權上述公司使用Y商標。

    鑒定人：xxx Y（中國）公司區(qū)域售后服務運行主管

    鑒定人：xxx  Y（中國）公司產品質量專員

    鑒定單位（章）：Y（中國）公司

    授權簽字人：xxx Y公司亞太區(qū)法律顧問

    鑒定日：xxxx年x月xx日

    （作者單位：江蘇省泰州市質量技術監(jiān)督局）

    《中國質量技術監(jiān)督》2013年4月刊