■文/陳  嘯

　　案情簡介>>>>>>>>>>

　　2013年9月7日，浙江省杭州市質(zhì)監(jiān)局對B公司進(jìn)行執(zhí)法檢查，現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)該公司正在制造起重機，生產(chǎn)車間共有生產(chǎn)的成品、半成品起重機20臺（其中：橋式起重機19臺、門式起重機1臺）。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，B公司并未取得起重機械制造許可，上述起重機是A公司委托B公司生產(chǎn)的。

　　杭州市質(zhì)監(jiān)局立即對A公司開展調(diào)查，調(diào)查發(fā)現(xiàn):自2012年1月1日起，A公司將起重機械部分或全部（包括主梁、主副吊臂、主支撐腿、標(biāo)準(zhǔn)節(jié)）委托于B公司生產(chǎn)，但B公司并未取得起重機械制造許可。

　　對于該案的處理，辦案人員存在著分歧，形成了兩種處理意見：

　　第一種意見認(rèn)為：A公司將起重機械部分或全部（包括主梁、主副吊臂、主支撐腿、標(biāo)準(zhǔn)節(jié)）委托于B公司生產(chǎn)，生產(chǎn)完畢后，由A公司標(biāo)注廠名，且附A公司的起重機隨機資料。應(yīng)將A公司的行為認(rèn)定為制造起重機的違法行為。

　　第二種意見認(rèn)為：A公司委托B公司生產(chǎn)起重機的行為應(yīng)認(rèn)定為委托加工起重機的行為，不應(yīng)認(rèn)定為A公司制造起重機的行為，實施起重機制造行為的應(yīng)是B公司，如認(rèn)定為是A公司的制造行為，由于該公司具有起重機的制造資質(zhì)，反而承認(rèn)了A公司的制造是一合法行為，通過合法面具掩蓋了非法行為。

　　分析點評>>>>>>>>>>

　　1．關(guān)于該案的定性問題

　　該案應(yīng)定性為委托加工行為還是制造行為，是本案辦理的關(guān)鍵。雖然A公司將起重機械部分或全部（包括主梁、主副吊臂、主支撐腿、標(biāo)準(zhǔn)節(jié)）委托于B公司生產(chǎn)，生產(chǎn)完畢后，由A公司標(biāo)注廠名，且附A公司的起重機隨機資料。但是如認(rèn)定為是A公司的制造行為，那么由于該公司具有起重機的制造資質(zhì)，而且現(xiàn)有的特種設(shè)備法規(guī)規(guī)章中都沒有非常明確的界定和限制這種委托加工的行為，不像工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理那么系統(tǒng)和完整，反而不能認(rèn)定A公司的制造是一種違法行為，通過合法面具掩蓋了非法行為。故從本案的定性上講，筆者更認(rèn)同第二種處理意見，將A公司委托B公司生產(chǎn)起重機的行為認(rèn)定為委托加工起重機的行為。

　　2．關(guān)于法條的適用問題

　　在案件辦理過程中，調(diào)查人員發(fā)現(xiàn)，A公司將起重機械部分或全部（包括主梁、主副吊臂、主支撐腿、標(biāo)準(zhǔn)節(jié)）委托于B公司生產(chǎn)。也就是說，A公司將其中的幾臺起重機以整機的形式委托給B公司生產(chǎn)，另外幾臺起重機只將部分的受力構(gòu)件委托給B公司生產(chǎn)加工。針對上述情況：《起重機械安全監(jiān)察規(guī)定》分別作出了不同的規(guī)定：“第十條第一款規(guī)定，制造單位不得將主要受力結(jié)構(gòu)件（主梁、主副吊臂、主支撐腿、標(biāo)準(zhǔn)節(jié)，下同）全部委托加工或者購買并用于起重機械制造。第二款規(guī)定，主要受力結(jié)構(gòu)件需要部分委托加工或者購買的，制造單位應(yīng)當(dāng)委托取得相應(yīng)起重機械類型和級別資質(zhì)的制造單位加工或者購買其加工的主要受力結(jié)構(gòu)件并用于起重機械制造?！?br />
　　那么到底應(yīng)該適用第十條的哪一款呢？綜合分析：A公司雖然以合同或生產(chǎn)任務(wù)書的形式將其中的幾臺起重機以整機的形式委托給B公司生產(chǎn)加工，但起重機有別于其他一般的商品，許多的受力構(gòu)件或重要部件需在安裝現(xiàn)場加工，而本案中，實施安裝的卻是A公司，所以不能簡單地認(rèn)定全部主要受力構(gòu)件都是通過B公司制造的。綜上所述，在選擇行政相對人違反條款的時候，適用《起重機械安全監(jiān)察規(guī)定》第十條第二款更為妥當(dāng)。

　　最后，杭州市質(zhì)監(jiān)局按照第二種意見，給予B公司如下行政處罰：根據(jù)《起重機械安全監(jiān)察規(guī)定》第三十五條的規(guī)定，責(zé)令改正，并處罰款人民幣3萬元。行政處罰下達(dá)后相對人沒有異議，并在法定期間履行完畢相應(yīng)的處罰程序。

　　延伸思考>>>>>>>>>>

　　如何正確分析特種設(shè)備委托加工行為？

　　現(xiàn)有的特種設(shè)備法規(guī)規(guī)章中除了《起重機械安全監(jiān)察規(guī)定》對起重機械的委托加工行為有一定的涉及，其他類的特種設(shè)備的法規(guī)都沒有明確的界定和限制這種委托加工的行為，這就造成目前特種設(shè)備行業(yè)中委托加工現(xiàn)象在一定的領(lǐng)域中，有一定的數(shù)量存在，而監(jiān)管部門卻束手無策。

　　類似本案，是一起典型的有證企業(yè)委托無證企業(yè)加工起重機械的行為，A公司委托B公司生產(chǎn)加工起重機械，生產(chǎn)加工完畢后，由A公司標(biāo)注廠名，且附A公司的起重機隨機資料，對外承擔(dān)法律責(zé)任，應(yīng)認(rèn)定A公司為制造主體，那么從形式上來看，這不屬于違法行為，但由于B公司不具備起重機械制造許可資質(zhì)，其制造的起重機械的產(chǎn)品質(zhì)量無法得到保證，就是促使監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步追究無證制造這樣一種違法行為，所以本案中，為了能更有效地懲治違法行為，避免違法行為疏于懲罰，筆者建議在對A公司委托加工行為處罰的前提下，對B公司無證制造這樣一種違法行為作進(jìn)一步嚴(yán)懲，提高監(jiān)管的有效性。

　　另外，將本案作延伸討論，由于現(xiàn)行的特種設(shè)備法律法規(guī)規(guī)章的立法空白，且監(jiān)管部門也不能及時或準(zhǔn)確地發(fā)現(xiàn)特種設(shè)備委托加工的行為，致使許多生產(chǎn)、使用的特種設(shè)備的產(chǎn)品質(zhì)量無法得到保證。所以作為監(jiān)管部門，如何有效地對此類問題進(jìn)行監(jiān)管，是擺在我們面前的重要問題。

　　筆者認(rèn)為：首先，作為執(zhí)法部門對發(fā)現(xiàn)此類違法行為，特別是委托無證單位制造特種設(shè)備的違法行為，要對無證制造單位進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，對委托加工的行為也要進(jìn)行處罰。另一方面，要在立法層面上建立委托加工告知制度，使監(jiān)管部門有的放矢，對委托加工行為能及時準(zhǔn)確的掌握，提高對特種設(shè)備委托加工的監(jiān)管的有效性和實效性。

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　　《中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》2014年6月刊