教育培訓(xùn)類廣告，一直是市場監(jiān)管部門開展廣告監(jiān)管工作的重點。本文從教育培訓(xùn)類廣告的監(jiān)管歷程、違法行為類型、法律適用、線索發(fā)現(xiàn)、案件查處事項來分析，為完善教育培訓(xùn)類廣告監(jiān)管工作提供思路。

監(jiān)管歷程

1987年實施的《廣告管理條例》明確將教育類廣告列為廣告監(jiān)管對象。該《條例》第十一條第七項明確規(guī)定，文化、教育、衛(wèi)生廣告，應(yīng)當提交上級行政主管部門的證明。

1997年7月頒布的《社會力量辦學條例》第二十六條第二款規(guī)定，教育機構(gòu)的招生簡章和廣告，須經(jīng)審批機關(guān)審查后，方可發(fā)布。同時，該《條例》設(shè)定了教育培訓(xùn)類廣告事前審查制度。

2002年，全國人大制定《民辦教育促進法》時，為防止民辦學校審批機關(guān)干預(yù)民辦學校的辦學自主權(quán)，將教育培訓(xùn)類廣告由事前審查制改為備案制，該法第四十一條規(guī)定，民辦學校的招生簡章和廣告，應(yīng)當報審批機關(guān)備案。根據(jù)該法的釋義解釋，規(guī)定民辦學校的招生簡章和廣告須報審批機關(guān)備案，意即備份在案，隨時可查，而不是須經(jīng)審批機關(guān)事先批準同意，民辦學校才可以開始招生。備份在案，一旦發(fā)現(xiàn)民辦學校在招生簡章和廣告中有弄虛作假等違法行為，有關(guān)審批機關(guān)即可隨即予以調(diào)查處理。

2015年《廣告法》修訂時，針對教育培訓(xùn)類廣告的違法情況，增設(shè)了第二十四條規(guī)定以調(diào)整教育培訓(xùn)類廣告，即“教育、培訓(xùn)廣告不得含有下列內(nèi)容：（一）對升學、通過考試、獲得學位學歷或者合格證書，或者對教育、培訓(xùn)的效果作出明示或者暗示的保證性承諾；（二）明示或者暗示有相關(guān)考試機構(gòu)或者其工作人員、考試命題人員參與教育、培訓(xùn)；（三）利用科研單位、學術(shù)機構(gòu)、教育機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明”。當然，除此之外，教育培訓(xùn)類廣告的設(shè)計、制作、發(fā)布還必須遵守《廣告法》第二章廣告內(nèi)容準則中各類廣告需要普遍遵守的準則規(guī)定。

違法行為類型

自2015年9月1日修訂后的《廣告法》實施以來，各地市場監(jiān)管部門依法加強對教育培訓(xùn)類廣告的監(jiān)管，一些地方還開展針對教育培訓(xùn)類廣告的專項整治，查處一大批教育培訓(xùn)類違法廣告，收到成效。從全國各地教育培訓(xùn)類廣告的監(jiān)管執(zhí)法統(tǒng)計看，主要有以下幾種違法類型。

1.廣告宣稱提供的教育培訓(xùn)課程實際沒有開設(shè)，或者當事人無能力無資質(zhì)開展教育培訓(xùn)活動、未取得許可擅自從事教育培訓(xùn)活動等。這類情況屬于廣告宣傳的教育培訓(xùn)服務(wù)不存在或者法律法規(guī)不允許其存在。

2.對提供教育培訓(xùn)服務(wù)的主體及其成立日期、歷史背景、機構(gòu)規(guī)模、投資人情況、師資情況、課程專業(yè)程度、曾獲榮譽等與辦學主體、教育培訓(xùn)課程相關(guān)聯(lián)的信息作虛假或引人誤解的宣傳。

3.對辦學機構(gòu)投資人、辦學歷史、師資情況、教育培訓(xùn)效果等作虛構(gòu)、偽造或者無法驗證的引證宣傳。

4.杜撰學生的成績提升情況、學員培訓(xùn)后的就業(yè)情況等虛構(gòu)接受教育培訓(xùn)服務(wù)效果。

5.利用偽造、虛構(gòu)或者擅自使用教育培訓(xùn)研究機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、理事會，專家、教授、教師、學生（學員）名義、形象作推薦證明。

6.違反《廣告法》第二十四條第一項規(guī)定對教育培訓(xùn)的效果、升學、考試結(jié)果等作明示或者暗示的保證性承諾。

7.違反《廣告法》第二十四條第二項規(guī)定明示暗示考試機構(gòu)、命題人員等參與教育培訓(xùn)。

8.違反《廣告法》第二十四條第三項規(guī)定使用教育培訓(xùn)研究機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、理事會，專家、教授、教師、學生（學員）名義、形象為教育培訓(xùn)廣告作代言。

9.違反《廣告法》第九條第二項規(guī)定在廣告中使用國家領(lǐng)導(dǎo)人名義形象、教育主管部門領(lǐng)導(dǎo)的名義形象等。

10.違反《廣告法》第九條第三項規(guī)定在廣告中使用“國家級”“最高級”“最佳”及與此含義相同相近的用語。

11.違反《廣告法》第三十九條規(guī)定，在中小學、幼兒園內(nèi)發(fā)放廣告，或者利用中小學生的教輔材料、練習本、成績單等發(fā)布教育培訓(xùn)廣告。

12.違反《廣告法》第三十八條第二款規(guī)定，利用不滿十周歲的未成年人作為教育培訓(xùn)類廣告的代言人。

法律適用

上述第六類至第十二類的違法行為類型明確屬于違反《廣告法》規(guī)定，應(yīng)當由市場監(jiān)管部門依據(jù)《廣告法》查處。事實上，市場監(jiān)管部門也已經(jīng)查處了大量上述違法廣告。第一類至第五類的違法行為，屬于虛假廣告類型，既違反《廣告法》第二十八條第二款第一項至該法第二十八條第二款第五項的規(guī)定，也違反《民辦教育促進法》第六十二條第三項“發(fā)布虛假招生簡章或者廣告，騙取錢財?shù)摹币?guī)定。

由此，查處教育培訓(xùn)類虛假廣告出現(xiàn)法律競合問題，執(zhí)法部門該如何正確適用法律？

一是《民辦教育法》的調(diào)整范圍包括招生簡章與招生廣告，《廣告法》不調(diào)整招生簡章，僅調(diào)整招生廣告及不涉及招生事項的教育培訓(xùn)機構(gòu)形象宣傳廣告。招生簡章并無相應(yīng)的法律規(guī)范作出明確界定，實踐中遇到的招生簡章究竟是屬于真正的招生簡章，還是假借招生簡章之名的招生廣告，只能向教育行政部門、人力資源社會保障行政部門求證了，因為他們既是民辦學校的審批機關(guān)，也是招生簡章、招生廣告的備案受理機關(guān)。對于虛假廣告的界定，《民辦教育促進法》并沒有規(guī)定，自然應(yīng)適用《廣告法》。

二是《民辦教育促進法》規(guī)制的是“發(fā)布虛假招生簡章或者廣告，騙取錢財?shù)摹毙袨?，而幾乎所有的虛假廣告都是有“騙取錢財”的動機?！睹褶k教育促進法》相關(guān)釋義對該法條的解釋是，這些招生簡章和廣告中存在著說大話、夸海口、亂許諾的成分，甚至有一些民辦學校及中介組織打著招生的名義，虛張聲勢，以撈取錢財為目的，發(fā)布虛假廣告，嚴重損害了民辦學校的社會形象，損害了廣大受教育者的合法權(quán)益，引起社會的不滿。顯然這里的“騙取錢財”也是作為違法行為的動機目的理解的，當然有證據(jù)證實不具有騙取錢財目的的才能不列入調(diào)整范圍。

三是《民辦教育促進法》第六十二條規(guī)定：“民辦學校有下列行為之一的，由縣級以上人民政府教育行政部門、人力資源社會保障行政部門或者其他有關(guān)部門責令限期改正，并予以警告；有違法所得的，退還所收費用后沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，責令停止招生、吊銷辦學許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任……”教育行政部門、人力資源社會保障部門、市場監(jiān)管部門對于虛假招生廣告均有權(quán)管轄。但“情節(jié)嚴重的，責令停止招生、吊銷辦學許可證”涉及行政許可證的吊銷職權(quán)，就不是市場監(jiān)管部門可以實施的處罰了。同時，該法第六十四條規(guī)定：“違反國家有關(guān)規(guī)定擅自舉辦民辦學校的，由所在地縣級以上地方人民政府教育行政部門或者人力資源社會保障行政部門會同同級公安、民政或者市場監(jiān)督管理等有關(guān)部門責令停止辦學、退還所收費用，并對舉辦者處違法所得一倍以上五倍以下罰款；構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機關(guān)依法給予治安管理處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！币虼?，對于情節(jié)嚴重需要責令停止招生或吊銷辦學許可證、涉及無許可證、超越許可范圍發(fā)布虛假教育培訓(xùn)類廣告的，應(yīng)由教育行政部門或者人力資源社會保障行政部門處理。當然，國務(wù)院《中外合作辦學條例》明確規(guī)定：“中外合作辦學機構(gòu)發(fā)布虛假招生廣告的，依照《中華人民共和國廣告法》的有關(guān)規(guī)定追究其法律責任。”各地市場監(jiān)管部門應(yīng)當依據(jù)《民辦教育促進法》的規(guī)定承擔起對中外合作辦學機構(gòu)虛假招生廣告的監(jiān)管查處職責。

四是《廣告法》制定于1994年、修訂于2015年，《民辦教育促進法》制定于2002年、修改于2016年，即《民辦教育促進法》晚于《廣告法》制定、修改。雖然《中外合作辦學條例》明確中外合作辦學機構(gòu)發(fā)布虛假招生簡章由教育行政部門、人力資源社會保障行政部門查處，將虛假招生廣告的查處職責交給市場監(jiān)管部門，但現(xiàn)行《民辦教育促進法實施條例》并無類似規(guī)定，只能按照《民辦教育促進法》法律條文的通常含義來理解執(zhí)行。

按照《立法法》的規(guī)定，法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定?！睹褶k教育法》有關(guān)虛假招生廣告的法律責任規(guī)定相對于《廣告法》而言，既是“特別規(guī)定”，也是“新的規(guī)定”，對于教育培訓(xùn)類虛假廣告應(yīng)當優(yōu)先選擇適用《民辦教育法》的規(guī)定處理。

□浙江省溫州市市場監(jiān)管局 謝旭陽